《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定:“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同无效,人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得”。建设单位在与施工企业发生纠纷时可依据此条的规定解除合同并可以追究被挂靠人的相关责任。 

 

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如何应对以上法律风险,建议如下: 
  ①被挂靠企业自始至终参与项目的全过程管理,及时发现和解决问题,避免给被挂靠企业带来风险; 
  ②将实际施工人的劳动关系转入被挂靠企业,使实际施工人成为本企业的正式员工。 
  ③根据司法解释第七条的规定‘具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持。而目前劳务资质的申领比施工企业资质的申领要方便的多,据此实际施工人可与被挂靠企业签订合法有效的劳务分包合同。材料设备的供应可以被挂靠企业的名义采购,内部结算。 


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